[Vovinagalya]

Прошу строго не судить. Небольшая предыстория: Развелась с мужем в 2008 году, по факту не проживали с 2006 года, на алименты подала только летом 2009 года,параллельно лишала родительских прав. Алименты просила назначить с 2008 года, т.е. момента развода, пыталась доказать, что была попытка договорится ранее о выплате алиментов. Судья во внимание не приняла ни переписку с БМ, ни свидетельские показания. В итоге с июня 09 г. присудили алименты. Решение суда выдано было ноябрем, получила только в январе 2010 г. Все это время капала ему на мозг, что бы платил, в ответ только завтраки и просьбы не подавать ИП в ФССП. Итог 9000 рублей за 2010 год. В 2011 терпение всякое лопнуло после того, как просто нагло пропал, выключив трубку. Отправила ИП в ФССП. Пока суть да дело в июне получила определение о сумме задолженности. У СП узнала его мобильный , дала срок на погашение задолженности,предупредив о возможности взыскания неустойки, в ответ....опять тишина.Почитав форум, набралась смелости и решила подать заявление суд на взыскание неустойки. Составила заявление:
Мировому судье
Судебного участка №194
Фрунзенского районного суда
города Санкт-Петербурга
..........

Истец: З........ Г.М.
адрес регистрации: Санкт-Петербург,
.......................

Ответчик: И........А.А.
адрес регистрации: Санкт-Петербург,
..........................

Третье лицо: В....... С.В.
Судебный пристав –исполнитель
Фрунзенского отдела
г. Санкт-Петербурга,
адрес: Санкт-Петербург,
ул. Малая Балканская, 58.




Исковое заявление

о взыскании неустойки за неполную и несвоевременную уплату алиментов
на содержание несовершеннолетнего ребенка

Судебным решением Фрунзенского районного суда г.Санкт-Петербурга, дело № .........../2009 от 22 октября 2009 года, суд определил взыскать в мою пользу алименты с И........ А.А. на содержание ребенка И.............. М.А. 14.11.2003 года рождения, в размере ? всех видов заработка начиная с 09 июня 2009 года и до совершеннолетия ребенка.

В силу ст. 109 СК РФ И.......... А.А. обязан в течение трех дней по истечении каждого месяца выплачивать мне алименты. Ответственность за неправильное или несвоевременное перечисление от предприятий алиментов в соответствии со ст. 109 Семейного кодекса РФ (далее - СК РФ) несут должностные лица предприятий, учреждений и организаций в порядке, предусмотренном действующим законодательством. Так как И........ А.А. весь этот период не работал, то он самостоятельно несет ответственность за своевременную выплату алиментов.

Поскольку должник не выполняет своей обязанности надлежащим образом, то в соответствии с ч. 2 статьи 115 Семейного Кодекса Российской Федерации:
« Ответственность за несвоевременную уплату алиментов:
2. При образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной второй процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки.
Получатель алиментов вправе также взыскать с виновного в несвоевременной уплате алиментов лица, обязанного уплачивать алименты, все причиненные просрочкой исполнения алиментных обязательств убытки в части, не покрытой неустойкой».

Ответчик не предоставлял доказательств уважительных причин неисполнения решения суда о взыскании алиментов (инвалидности и серьезных проблем со здоровьем у ответчика нет).

Ответчик прекрасно знал об алиментных обязательствах, об исполнительном производстве, о произведенном судебным приставом-исполнителем расчете задолженности в постановлениях, об ответственности за несвоевременную уплату алиментов, однако уклонялся от добровольной выплаты задолженности по алиментам в указанном приставом размере, то есть умышленно не желал исполнять решение суда и постановление пристава, чем и создал такую задолженность. А раз он виновен в создании задолженности, то согласно ст. 115 СК РФ обязан уплатить неустойку.

На основании выше изложенного и согласно ст.115 п.2 СК РФ мною произведен расчет неустойки, подлежащей взысканию в мою пользу, с 09.06.2009 по 09.06.2010, которая составляет 195 246 руб. 64 коп. (подробный расчет приведен в приложении к исковому заявлению).

Размер неустойки при невыплате алиментов устанавливается законодателем таким образом, чтобы она побуждала стороны к надлежащему исполнению своих обязанностей. Неустойка направлена на дисциплинирование выполнения обязанностей по уплате алиментов, поэтому должна быть взыскана в полном объеме, чтобы должник больше не нарушал сроков уплаты алиментов.

Согласно Постатейному комментарию к Семейному кодексу РФ «Комментарий к статье 115.
Пункт 2. В соглашении об уплате алиментов размер неустойки, предусмотренный комментируемой статьей, может быть увеличен в соответствии с п. 2 ст. 332 ГК РФ, но не уменьшен. В том случае, если размер неустойки будет чрезмерно высок и подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку в соответствии с абз. 1 ст. 333 ГК РФ. К размеру законной неустойки, установленной комментируемой статьей, данное положение не применяется».
Так как неустойка за неуплату алиментов по решению суда является законной, а не прописанной в соглашении сторон, то согласно пункту 2 ст. 115 СК РФ, предусматривающему размер законной неустойки за неуплату алиментов по решению суда, не может быть уменьшена в соответствии с абз. 1 ст. 333 ГК РФ.

Согласно Постановлению Конституционного суда Российской Федерации от 29 июня 2004 г. N 13-П «независимо от времени принятия приоритетными признаются нормы того закона, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений». Ответственность должника за несвоевременную выплату алиментов в виде фиксированного размера взимаемых за каждый день просрочки процентов установлена специальной нормой закона - статьей 115 Семейного кодекса РФ, которая снижение размера неустойки не предусматривает. Таким образом, данная специальная норма закона ст.115 СК по отношению к общим нормам гражданского права имеет наибольшую юридическую силу (п.2 ст.11 ГПК РФ).

Согласно Налоговому кодексу РФ, Гл. 25.3:
«Статья 333.36. Льготы при обращении в суды общей юрисдикции, а также к мировым судьям
1. От уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, а также мировыми судьями, освобождаются:
2) истцы - по искам о взыскании алиментов;
15) истцы - при рассмотрении дел о защите прав и законных интересов ребенка.»

Так как неустойка - это санкция, связанная с неисполнением основного обязательства, где основное обязательство - это обязанность уплачивать алименты в пользу ребенка, т.е. защита прав и законных интересов ребенка от несвоевременной уплаты алиментов, прошу освободить меня от уплаты госпошлины согласно п.2 ч.1 ст.333.36 и п.15 ч.1 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ.

На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. 113, п.2 ст. 115 Семейного Кодекса РФ, ст. 333.36 Налогового кодекса РФ


ПРОШУ:

1. Взыскать с И.......... А.А. в мою пользу неустойку за неполную и несвоевременную выплату алиментов, взысканных на содержание несовершеннолетнего сына И......... М.А.
14.11.2003 года рождения, рассчитанных мною на 09.006.2011г., в размере 195 246 руб. 64 коп.
2. Все судебные издержки и государственную пошлину возложить на Ответчика.
3. Прошу освободить меня от уплаты госпошлины согласно п. 2 и п. 15 ч. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ, так как неустойка - это санкция, связанная с неисполнением основного обязательства, где основное обязательство это обязанность уплачивать алименты в пользу ребенка, т. е. защита прав и интересов ребенка.

Приложение к заявлению:

1) Решение Фрунзенского районного суда г. Санкт-Петербурга от 22 октября 2010 года.
2) Постановление судебного пристава-исполнителя от 09 июня 2011 года.
3) Расчет неустойки по алиментам.



10.06.2011 г. З.......... Г.М.

Вместе с расчетом отправила в суд, сегодня по телефону секретарь суда ,сказала что дело оставили без движения, мне отправлено определение. Я пока ничего не получала, хотелось бы понять в чем я допустила возможную ошибку? Расчет неустойки http://files.mail.ru/QSEKU2

[yuma]

ну не видя мотивированное решение можно только предполагать:

1. Суд посчитал, что платить пошлину надо и дал Вам время на ее уплату

2.Некоторые судьи считают, что это дело подсудно федеральному судье (поскольку размер иска более 50 тыс).

Получите определение, тогда можно будет о чем-то говорить...В любом случае -это не отказ.

По поводу искового - в приложении не вижу постановления о расчете задолженности (в исковом Вы пишете, что их несколько). В самом исковом Вы не указываете, какова же задолженность (сумма) по алиментам на дату подачи искового. Без задолженности нет неустойки.

Нет постановления о возбуждении исполнительного производства. (может вы и не подавали ИЛ приставам в связи с тем, что БМ платил Вам добровольно)

В исковом Вы делаете упор на не применние 333 ГК - ИМХО преждевременно

По поводу расчетов неустойки...с июня 2009 года присудили алименты....а решение было 22 октября 2009 года.  Почему Вы считаете неустойку с июня 2009? это задолженность считается с этой даты, а неустойка с момента просрочки платежа по вине должника. Так что дата начала начисления неустойки - не ранее 1 ноября 2009 года. А если должника не было на суде, то и с момента возбуждения ИП. И вообще, неустойка за каждый алиментный месяц считается с 1 числа следующего, поскольку Вы не можете знать, какого числа у должника зарплата, просто раз в месяц он должен платить. Нет в течении месяца оплаты - с 1 числа следующего идет просрочка. 

[Vovinagalya]

Сообщение от Yuma

ну не видя мотивированное решение можно только предполагать:

1. Суд посчитал, что платить пошлину надо и дал Вам время на ее уплату

2.Некоторые судьи считают, что это дело подсудно федеральному судье (поскольку размер иска более 50 тыс).

Получите определение, тогда можно будет о чем-то говорить...В любом случае -это не отказ.

По поводу искового - в приложении не вижу постановления о расчете задолженности (в исковом Вы пишете, что их несколько). В самом исковом Вы не указываете, какова же задолженность (сумма) по алиментам на дату подачи искового. Без задолженности нет неустойки.

Нет постановления о возбуждении исполнительного производства. (может вы и не подавали ИЛ приставам в связи с тем, что БМ платил Вам добровольно)

В исковом Вы делаете упор на не применние 333 ГК - ИМХО преждевременно

По поводу расчетов неустойки...с июня 2009 года присудили алименты....а решение было 22 октября 2009 года.  Почему Вы считаете неустойку с июня 2009? это задолженность считается с этой даты, а неустойка с момента просрочки платежа по вине должника. Так что дата начала начисления неустойки - не ранее 1 ноября 2009 года.А если должника не было на суде, то и с момента возбуждения ИП. И вообще, неустойка за каждый алиментный месяц считается с 1 числа следующего, поскольку Вы не можете знать, какого числа у должника зарплата, просто раз в месяц он должен платить. Нет в течении месяца оплаты - с 1 числа следующего идет просрочка. 

Спасибо за ответ, жду определения.
По поводу расчета не совсем понятно:

А если должника не было на суде, то и с момента возбуждения ИП

Он получал решение суда, т.е. был извещен.
ИЛ не подавала, потому что пыталась договорится с ним по хорошему.


А по поводу 1-го числа, спасибо, каким образом теперь это исправить? подавать новый расчет?

[yuma]

А по поводу 1-го числа, спасибо, каким образом теперь это исправить? подавать новый расчет?

это Вы всегда успеете. Уточнять исковые требования можно в процессе. Получите сначала определение и выясните почему без движения.

[Vovinagalya]

Наконец то получила определение суда. И не смотря на то, что в своем исковом заявлении я прошу освободить меня от уплаты госпошлины согласно п. 2 и п. 15 ч. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ, так как неустойка - это санкция, связанная с неисполнением основного обязательства, где основное обязательство это обязанность уплачивать алименты в пользу ребенка, т. е. защита прав и интересов ребенка, в определении сказано (цитирую):

Данное заявление определением суда оставлено без движения, т.к. было подано с нарушением ст. 132ГПК РФ. Заявителю было предложено уплатить государственную пошлину в соответствии со ст. 333.19 НК РФ и приложить квитанцию об оплате, срок установлен до 12.07.2011 года.

В итоге мне возвратили заявление, т.к. я не устранила данный недостаток (просто не смогла вовремя получить определение, которое и вернулось в суд)заявление мне было возвращено. Я собираюсь его пере подавать. Как мне быть теперь в таком случае? Что ответить на определение? Гос.пошлину оплатить не смогу чисто физически. Да и понимаю, что взыскивать потом ее будут долго и муторно, но все же, деньги получаются не маленькими.

[sofi-leo]

Сообщение от Vovinagalya

Наконец то получила определение суда. И не смотря на то, что в своем исковом заявлении я прошу освободить меня от уплаты госпошлины согласно п. 2 и п. 15 ч. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ, так как неустойка - это санкция, связанная с неисполнением основного обязательства, где основное обязательство это обязанность уплачивать алименты в пользу ребенка, т. е. защита прав и интересов ребенка, в определении сказано (цитирую):

Данное заявление определением суда оставлено без движения, т.к. было подано с нарушением ст. 132ГПК РФ. Заявителю было предложено уплатить государственную пошлину в соответствии со ст. 333.19 НК РФ и приложить квитанцию об оплате, срок установлен до 12.07.2011 года.

В итоге мне возвратили заявление, т.к. я не устранила данный недостаток (просто не смогла вовремя получить определение, которое и вернулось в суд)заявление мне было возвращено. Я собираюсь его пере подавать. Как мне быть теперь в таком случае? Что ответить на определение? Гос.пошлину оплатить не смогу чисто физически. Да и понимаю, что взыскивать потом ее будут долго и муторно, но все же, деньги получаются не маленькими.

Простите конечно за бестактность, но неужели 100,0 руб. для Вас такие большие деньги
(п. 14 ст. 333.19 НК РФ) :girl_impossible:

[Vovinagalya]

Сообщение от sofi

Простите конечно за бестактность, но неужели 100,0 руб. для Вас такие большие деньги
(п. 14 ст. 333.19 НК РФ) :girl_impossible:

Откуда вы взяли сумму 100 рублей?
Размеры государственной пошлины в соответсвии с Федеральным законом от 27.12.2009 г. № 374-ФЗ.

По делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, мировыми судьями, государственная пошлина уплачивается в следующих размерах:

1) при подаче искового заявления имущественного характера, подлежащего оценке, при цене иска:
до 20 000 рублей - 4 процента цены иска, но не менее 400 рублей;
от 20 001 рубля до 100 000 рублей - 800 рублей плюс 3 процента суммы, превышающей 20 000 рублей;
от 100 001 рубля до 200 000 рублей - 3 200 рублей плюс 2 процента суммы, превышающей 100 000 рублей;
от 200 001 рубля до 1 000 000 рублей - 5 200 рублей плюс 1 процент суммы, превышающей 200 000 рублей;
свыше 1 000 000 рублей - 13 200 рублей плюс 0,5 процента суммы, превышающей 1 000 000 рублей, но не более 60 000 рублей;

Ну и считаем, получается к 4000 тысячам рублей. Я не могу просто взять и "выкинуть" эти деньги, поскольку все это взыскиваться потом будет еще не один год.

Сообщение от sofi

Простите конечно за бестактность, но неужели 100,0 руб. для Вас такие большие деньги
(п. 14 ст. 333.19 НК РФ) :girl_impossible:

Это ведь имущественный иск. Алименты давно уже присуждены.

[sofi-leo]

Сообщение от Vovinagalya

Откуда вы взяли сумму 100 рублей?
Размеры государственной пошлины в соответсвии с Федеральным законом от 27.12.2009 г. № 374-ФЗ.

По делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, мировыми судьями, государственная пошлина уплачивается в следующих размерах:

1) при подаче искового заявления имущественного характера, подлежащего оценке, при цене иска:
до 20 000 рублей - 4 процента цены иска, но не менее 400 рублей;
от 20 001 рубля до 100 000 рублей - 800 рублей плюс 3 процента суммы, превышающей 20 000 рублей;
от 100 001 рубля до 200 000 рублей - 3 200 рублей плюс 2 процента суммы, превышающей 100 000 рублей;
от 200 001 рубля до 1 000 000 рублей - 5 200 рублей плюс 1 процент суммы, превышающей 200 000 рублей;
свыше 1 000 000 рублей - 13 200 рублей плюс 0,5 процента суммы, превышающей 1 000 000 рублей, но не более 60 000 рублей;

Ну и считаем, получается к 4000 тысячам рублей. Я не могу просто взять и "выкинуть" эти деньги, поскольку все это взыскиваться потом будет еще не один год.


Это ведь имущественный иск. Алименты давно уже присуждены.

Вы не поверете, пишу Вам ответ и разговариваю с канцелярией "мировушек", пошлина
не платиться, либо "на всякий случай 100,0 руб", потом вернем!

Откуда взял, я написал!

[yuma]

Сообщение от Vovinagalya

Ну и считаем, получается к 4000 тысячам рублей. 

Это ведь имущественный иск. Алименты давно уже присуждены.

если бы это был имущественный спор при цене иска 100 тыс руб  - мировой Вас отфутболил бы федералам, поскольку имущественные споры мировой рассматривает при цене иска не более 50 тыс руб.

[СфераИсполнения]

Хотелось бы добавить.
Что-то я в приложениях у Вас не увидел копии иска для стороны.
Это то же основание для непринятия к производству судьей!!!
Еще раз повнимательней изучите ГПК перед подачей иска....