[Ronny]

Проанализировав и обобщив сообщения в разделе "Деятельность ФМС" и собственный опыт, представляю отчёт о пробелах в действующем миграционном законодательстве.



1. Основания для аннулирования разрешения на временное проживание

В соответствии с пунктом 8 части 1 статьи 7 Федерального закона от 25 июля 2002 года № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", разрешение на временное проживание (РВП) аннулируется, если иностранный гражданин

в течение очередного года со дня выдачи разрешения на временное проживание не осуществлял трудовую деятельность в установленном законодательством Российской Федерации порядке в течение ста восьмидесяти суток или не получал доходов либо не имеет достаточных средств в размерах, позволяющих содержать себя и членов своей семьи, находящихся на его иждивении, не прибегая к помощи государства, на уровне не ниже прожиточного минимума, установленного законом субъекта Российской Федерации, на территории которого ему разрешено временное проживание

Данная норма не поддаётся однозначному толкованию в части опредения наличия у иностранного гражданина "достаточных средств", вследствие чего отсутствует единообразие правоприменения. При буквальном прочтении этой нормы можно выделить три основания для аннулирования РВП:

1. В течение очередного года ИГ не работал в течение 180 дней.
2. В течение очередного года ИГ не получал доходов не ниже прожиточного минимума.
3. В течение очередного года ИГ не имеет средств в размерах прожиточного минимума.

Очевидно, что третье основание не имеет смысла даже с точки грамматики русского языка: глагол "имеет" стоит в настоящем времени, хотя речь идёт об прошедшем годе со дня получения РВП. Следовательно, неясно, по состоянию на какой момент у иностранного гражданина должны присутствовать средства и в каком размере.

На практике, если иностранный гражданин не работал и не получал доходов, инспектора требуют представления справки из банка, подтверждающей наличие суммы, равной прожиточному минимуму, умноженному на 12 месяцев, причём счёт должен быть открыт как минимум за несколько месяцев до момента представления справки.

Предлагаю: конкретизировать основания для аннулирования разрешения на временное проживание, выделив каждое основание в отдельный подпункт для исключения неясности толкования.



2. Подтверждение проживания при наличии РВП

Согласно части 9 статьи 6 ФЗ-115, временно проживающий в РФ иностранный гражданин обязан ежегодно подавать в территориальной орган ФМС уведомление о подтверждении своего проживания с приложением "справки о доходах, копии налоговой декларации или иного документа, подтверждающего размер и источник дохода данного иностранного гражданина за очередной год со дня получения им разрешения на временное проживание".

Очевидно, что указанный документ используется для того, чтобы проверить наличие или отсутствие оснований для аннулирования РВП, предусмотренных вышепроцитированным пунктом 8 части 1 статьи 7.

Однако указанный пункт предусматривает, что если иностранный гражданин не работал и/или не получал доходов, однако располагает достаточными средствами для содержания себя и членов своей семьи на уровне не ниже прожиточного минимума, РВП не может быть аннулировано.

Тем не менее, часть 9 статьи 6 обязывает иностранного гражданина в любом случае предоставить "документ, подтверждающий размер и источник доходов", чего гражданин, не получавший доходов, разумеется, сделать не может. Это противоречие открывает широкое поле для злоупотреблений и неправомерных требований со стороны должностных лиц.

Предлагаю:
- внести изменения в часть 9 статьи 6, исключающие обязанность иностранного гражданина, который не работал и/или не получал доходов, предоставлять документ, подтверждающий размер и источник доходов;
- прямо предусмотреть возможность представления документов, подтверждающих наличие средств для содержания себя и членов своей семьи на уровне не ниже прожиточного минимума.

Последнее должно быть реализовано в связке с разрешением неопределённости, описанной в пункте 1 настоящего отчёта.



3. Подтверждение проживания при наличии вида на жительство

Часть 6 статьи 8 ФЗ-115, предусматривает обязанность постоянно проживающего в РФ иностранного гражданина также ежегодно уведомлять ФМС о подтверждении своего проживания в РФ. Однако законодателем предусмотрен упрощённый порядок такого уведомления: в отличие от временно проживающего, постоянно проживающий иностранный гражданин не обязан прикладывать к заявлению никаких дополнительных документов.

Несмотря на это, пунктом 8 части 1 статьи 9 предусмотрено, что ВНЖ аннулируется в случае, если иностранный гражданин "не может представить доказательств возможности содержать себя и членов своей семьи в Российской Федерации в пределах прожиточного минимума, не прибегая к помощи государства".

Это положение полностью нивелирует упрощённый порядок уведомления о подтверждении проживания, так как даёт ФМС возможность в любой момент потребовать упомянутых доказательств. ФМС на практике этим правом постоянно пользуется, обязывая постоянно проживающих в РФ иностранных граждан также ежегодно представлять документы, подтверждающие наличие у них денежных средств.

Предлагаю: внести изменения в пункт 8 части 1 статьи 9, предусматривающие необходимость представления упомянутых доказательств только при подаче заявления о выдаче ВНЖ.


4. Доказательства наличия средств при подаче заявления на ВНЖ

С уже пунктом 8 части 1 статьи 9 существует ещё одна проблема. Из буквального прочтения этого пункта следует, что иностранный гражданин обязан представить доказательства возможности содержать и себя, и членов своей семьи даже в случае, если члены его семьи являются гражданами РФ.

Такое требование представляется завышенным и неадеватным целям, которые преследует миграционное законодательство.

Очевидно, что требование представить доказательства возможности содержать и себя, и свою семью введено для того, чтобы не допустить проживания в РФ иностранных семей, не имеющих средств к существованию. Однако если членами семьи иностранного гражданина являются граждане РФ, такая цель к ним очевидно неприменима. Такое требование ставит иностранного гражданина, имеющего членов семьи-граждан РФ в заведомо невыгодное положение по сравнению с иностранным гражданином, не имеющим семьи. Это также не согласуется с положениями миграционного законодательства, предусматривающими упрощённый порядок проживания в РФ иностранных граждан, состоящих в браке с гражданином РФ или имеющим детей или родителей — граждан РФ.

Правоприменительная практика разнообразна: иногда от иностранных граждан требуют представить доказательства возможности содержания членов семьи — граждан РФ, иногда нет.

Предлагаю: внести изменения в пункт 8 части 1 статьи 9, устанавливающие, что иностранный гражданин обязан представить доказательства возможности содержать членов своей семьи только в случае, если они также являются иностранными гражданами и ходатайствуют о получении ВНЖ одновременно с ним.



5. Трудовая деятельность временно проживающих в РФ иностранных граждан

Существует неопределённость относительно порядка привлечения и использования работодателями временно проживающих в РФ иностранных граждан, прибывших в РФ в порядке, требующем получения визы.

Согласно части 4 статьи 13 ФЗ-115, "работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников".

Согласно части 1 статьи 2, иностранный работник — это "иностранный гражданин, временно пребывающий в Российской Федерации и осуществляющий в установленном порядке трудовую деятельность".

Следовательно, временно проживающий в РФ иностранный гражданин по определению не является иностранным работником и к нему неприменимы требования части 4 статьи 13. Следовательно, работодатель не обязан иметь разрешение на привлечение и использования иностранных работников при приёме на работу временно проживающего в РФ иностранного гражданина, даже если он прибыл в порядке, требующем получения визы.

Однако частью 4.5 статьи 13, устанавливающей случаи, когда разрешение на привлечение и использование иностранных работников не требуется, такое исключение прямо не предусмотрено. Вместе с тем, эта часть устанавливает, что указанное разрешение не требуется, если иностранный граждан прибыл в порядке, не требующем получения визы. Из этого можно сделать вывод, что порядок приёма на работу временно проживающих в РФ иностранных граждан разнится в зависимости от того, в каком порядке они прибыли в страну.

Предлагаю: прямо предусмотреть в части 4.5 статьи 13, что разрешение на привлечение и использование иностранных работников не требуется, если иностранные граждане временно проживают в РФ.



6. Миграционная карта.

Согласно части 1 статьи 2 ФЗ-115, миграционная карта — это

документ, содержащий сведения о въезжающих или прибывших в Российскую Федерацию иностранном гражданине или лице без гражданства и о сроке их временного пребывания в Российской Федерации, подтверждающий право иностранного гражданина или лица без гражданства, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, на временное пребывание в Российской Федерации, а также служащий для контроля за временным пребыванием в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства

Из этого определения следует, что миграционная карта не должна выдаваться иностранным гражданам, временно или постоянно проживающим в РФ (имеющим разрешение на временное проживание или вид на жительство), так как они по определению не являются лицами, временно пребывающими в РФ.

Однако частью 3 статьи 30 ФЗ-115, а также статьёй 25.9 Федерального закона от 15 августа 1996 года
№ 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" предусмотрена безусловная обязанность любого иностранного гражданина получать и заполнять миграционную карту при въезде в РФ. Это требование представляется избыточным.

Предлагаю: внести в упомянутые законы поправки, исключающие обязанность временно или постоянно проживающего в РФ иностранного гражданина получать и заполнять миграционную карту.

[Ronny]

7. Представление свидетельства о постановке на налоговый учёт

Согласно пункту 2 части 5 статьи 6.1 ФЗ-115, временно проживающий в РФ иностранный гражданин, прибывший в порядке, не требующем получения визы, обязан представить в территориальный орган ФМС уведомление или свидетельство о постановке на учёт в налоговом органе в течение одного года со дня его въезда в РФ.

Непредоставление этого документа является основанием для аннулирования РВП в соответствии с пунктом 14 части 1 статьи 7.

Законодательством не учтён случай, когда от момента въезда иностранного гражданина в РФ до получения РВП прошёл год или более. В этом случае вышеупомянутая обязанность является невыполнимой.

Предлагаю: внести в пункт 2 части 5 статьи 6.1 изменение, предусматривающие обязанность представления свидетельства (уведомления) о постановке на налоговый учёт в течение года со дня получения РВП.

[Дмитрий]

Ronny, спасибо!

[Ronny]

С 1 июля вступили в действие поправки в ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации". В частности, в статью 6.1 были внесены следующие изменения (дополнения выделены жирным, исключённые слова выделены серым):

Статья 6.1. Временное проживание иностранных граждан, прибывших в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы

5. Иностранный гражданин, прибывший в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, обязан представить представляет в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, принявший его заявление о выдаче ему разрешения на временное проживание:

2) свидетельство (уведомление) о постановке данного иностранного гражданина на учет в налоговом органе - по усмотрению иностранного гражданина в течение одного года со дня его въезда в Российскую Федерацию. В случае, если в течение одного года со дня въезда иностранного гражданина в Российскую Федерацию сведения о постановке иностранного гражданина на учет в налоговом органе не поступят в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции, проверка исполнения обязанности иностранного гражданина по постановке на учет в налоговом органе осуществляется территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции путем направления межведомственного запроса в налоговый орган о представлении сведений о постановке иностранного гражданина на учет в налоговом органе.

Таким образом, с иностранных граждан, прибывших в РФ в безвизовом порядке, снимается обязанность по предоставлению в ФМС свидетельства или уведомления о постановке на налоговый учёт. Однако согласно подпункт 14 пункта 1 статьи 7 никаких изменений внесено не было, и он по-прежнему гласит:

Статья 7. Основания отказа в выдаче либо аннулирования разрешения на временное проживание

1. Разрешение на временное проживание иностранному гражданину не выдается, а ранее выданное разрешение аннулируется в случае, если данный иностранный гражданин:

14) прибыл в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, и не представил в установленный срок документы, указанные в пункте 5 статьи 6.1 настоящего Федерального закона.

Таким образом, во-первых, закон противоречит сам себе: статья 6.1 не устанавливает обязанности предоставления свидетельство о постановке на налоговый учёт, в то время как статья 7 гласит, что непредоставление указанного свидетельства является основанием для аннулирования РВП, тем самым фактически устанавливая обязанность его предоставления.

Предлагаю: в пп. 14 п. 1. ст. 7 заменить слова "в пункте 5 статьи 6.1" словами "в подпункте 1 пункта 5 статьи 6.1".

Во-вторых, в новой редакции статьи 6.1 говорится о "проверке исполнения обязанности иностранного гражданина по постановке на учет в налоговом органе", которая должна осуществляться Федеральной миграционной службой. При этом ни этот ФЗ, ни другие законы не возлагают на иностранного гражданина подобную обязанность. Также неясно, какие действия уполномочен предпринять территориальный орган ФМС, если обнаружит, что иностранный гражданин не встал на налоговый учёт.

Предлагаю: в пп. 2 п. 5 ст. 6.1 слова "проверка исполнения обязанности иностранного гражданина по постановке на учет в налоговом органе осуществляется территориальным органом федерального органа исполнительной власти в сфере миграции путем направления межведомственного запроса" заменить словами "территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции направляет межведомственный запрос".