Погоня за свидетельством

С 1 января 2010 г. прекратилось действие обязательного лицензирования в области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства. В настоящий момент, чтобы заниматься данными видами деятельности, необходимо членство в саморегулируемой организации. При этом УК РФ не содержит запрета на осуществление предпринимательской деятельности при отсутствии членства в СРО либо при получении его с нарушениями. К сожалению, Законом от 07.04.2010 № 60-ФЗ поправки в ст. 171 УК РФ, касающиеся СРО, внесены не были. В этом видится значительный пробел в уголовном законодательстве РФ.

Достаточно большое количество уголовно-правовых норм в Особенной части УК РФ сформулировано посредством бланкетных диспозиций. С их помощью сформулированы почти все определения экономических преступлений, не является исключением и ст. 171 УК РФ «Незаконное предпринимательство».

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»:
- лицензия – специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю (по мнению автора, термины «лицензия» и «разрешение» являются тождественными, так как в Законе о лицензировании они употребляются вместе, означают право на определенную деятельность. В переводе с латинского языка litentia – право, разрешение);
- лицензируемый вид деятельности – вид деятельности, на осуществление которого на территории РФ требуется получение лицензии в соответствии с Законом о лицензировании.

Вчера....

Перечень видов деятельности, требующих получения лицензии, приведен в ст. 17 Закона о лицензировании, он весьма обширен, постоянно меняется и включает разнообразные виды деятельности.
До 1 января 2010 г. требовалось наличие лицензии на виды деятельности, перечисленные в ч. 1 ст. 17 Закона: п. 101.1 – проектирование зданий, подп. 101.2 – строительство зданий, подп. 101.3 – инженерные изыскания для строительства зданий и сооружений.

С 1 января 2010 г. прекратилось действие лицензий в указанной сфере (п. 1 ст. 3 Федерального закона от 22.07.2008 № 148–ФЗ). Теперь в обязательном порядке необходимо оформить членство в саморегулируемую организацию и получить свидетельство о допуске к определенным видам работ.

Исходя из ст. 47, 48, 52 ГрК РФ виды работ по инженерным изысканиям, подготовке проектной документации, строительству, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, должны выполняться только предпринимателями или юридическими лицами, имеющими выданные саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к таким видам работ. Исключение составляют только некоторые виды работ, указанные в ч. 2 ст. 49 и ч. 17 ст. 51 ГрК РФ, которые могут выполняться любыми физическими или юридическими лицами.

Министерство регионального развития РФ своим Приказом от 30.12.2009 № 624 утвердило перечень видов работ по инженерным изысканиям, по подготовке проектной документации, по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (ранее действовал Приказ от 09.12.2008 № 274).

В старой редакции ст. 171 УК РФ уголовная ответственность для руководства организации либо индивидуального предпринимателя за незаконное предпринимательство наступала:
- при осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением правил регистрации;
- при представлении в орган, который осуществляет государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения;
- при осуществлении предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно;
- при осуществлении предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий.

Какие виды незаконной предпринимательской деятельности были наиболее распространенными?

1. Руководитель коммерческой организации в силу несоответствия предъявляемым требованиям не обращался в государственные органы за соответствующей лицензией. Он мог заключить фиктивный договор о совместной предпринимательской деятельности с организацией, имеющей лицензию, за откат в форме «кураторских» денежных отчислений от суммы сделки. При этом доказать факт отката и привлечь к уголовной ответственности по ст. 204 УК РФ «Коммерческий откуп» организацию было практически невозможно.

2. Широкое распространение получили схемы с договорами генерального подряда при строительстве или договора технического надзора над проектированием. Например, организация, имевшая лицензию на данные виды работ, в качестве субподрядчика привлекала организацию, не имевшую лицензий или (чаще всего) находившуюся на стадии их получения.

3. Иногда лицензии подделывали, что влекло дополнительную квалификацию по ст. 327 УК РФ.

Стоит отметить, что в ст. 7 Закона о лицензировании говорится: «Вид деятельности, на осуществление которого предоставлена лицензия, может выполняться только получившим лицензию юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем». Поэтому должностное лицо, которое само лицензию не получало, считалось лицом, ее не имеющим, и должно было быть привлечено к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ при наличии всех необходимых признаков состава преступления.

4. Распространенным видом незаконного предпринимательства было осуществление деятельности с нарушением лицензионных требований и условий. К сожалению, Закон от 07.04.2010 № 60-ФЗ исключил его из диспозиции ст. 171 УК РФ.

Например, трудовое законодательство не запрещает работнику иметь две и более трудовые книжки. Поэтому часто использовалась схема «двойных» трудовых книжек разных специалистов, инженеров, архитекторов, которыми предприниматели обменивались при получении лицензии, представляя в лицензирующие органы, чтобы соответствовать необходимым требованиям.

...и сегодня

С отменой лицензирования в области инженерных изысканий, архитектурно–строительного проектирования, строительства данные схемы стали еще более распространенными.

Законом № 60-ФЗ из диспозиции ст. 171 УК РФ исключен такой признак объективной стороны, как «без специального разрешения». Отсутствие в диспозиции статьи признака «без специального разрешения» исключило последнюю возможность привлечь к уголовной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в данной сфере, без участия в СРО. К сожалению, теперь в диспозиции ст. 171 УК РФ говорится только о незаконной предпринимательской деятельности без регистрации или с нарушением регистрации либо без лицензии. Кроме того, отныне крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей 1,5 млн руб., особо крупном – 6 млн руб.

Спасительная статья

Почти единственной мерой уголовного воздействия на недобросовестных предпринимателей за грубое нарушение членом СРО требований при получении свидетельства о допуске к определенным видам работ, выразившееся в представлении поддельных документов, например, дипломов специалистов, может служить ст. 327 УК РФ «Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков» (в случае причинения крупного ущерба либо смерти человека для должностных лиц, руководителей юридических лиц уголовная ответственность наступает по ст. 216 УК РФ «Нарушение правил безопасности при ведении горных, строительных или иных работ», которая в статье не рассматривается).

Известны случаи, когда предприниматели или руководители коммерческих организаций, чтобы вступить в члены СРО либо получить свидетельство о допуске к строго определенным видам работ, заказывают поддельные дипломы, свидетельства, трудовые книжки для своих сотрудников, не соответствующих требованиям, предъявляемым со стороны СРО. Иногда документы вообще оформляются на лиц с вымышленными ФИО, датой рождения. Данные противоправные действия совершаются с целью подтвердить соответствие требованиям при приеме в члены СРО и получить допуск к видам работ, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства (ст. 55.6 ГрК РФ).

Предметом преступления по ст. 327 УК РФ является удостоверение или иной официальный документ (дипломы, свидетельства о получении дополнительного образования, лицензии), удостоверяющие (подтверждающий) личность, ее статус, юридический факт, предоставляющий определенные права либо освобождающие от обязанностей.

Объективная сторона ч. 3 ст. 327 УК РФ «Использование заведомо подложного документа» заключается в предъявлении заведомо подложного документа государственным муниципальным органам, юридическим лицам (СРО), гражданам с целью получения прав либо освобождения от обязанностей.

Состав преступления, предусмотренный ч. 3 ст. 327 УК РФ, формальный, преступление окончено с момента предъявления документа соответствующему лицу.

УК РФ не содержит запрет на осуществление предпринимательской деятельности при отсутствии членства в СРО или выданного СРО свидетельства о допуске к строго определенным видам работ либо при получении его с нарушениями. К сожалению, Законом № 60-ФЗ поправки в ст. 171 УК РФ по СРО внесены не были. В этом видится значительный пробел в уголовном законодательстве РФ. Сегодня обозначенная проблема касается не только области инженерных изысканий, архитектурно-строительного проектирования, строительства, но и тех областей промышленности, где государство отменило лицензирование и передало инициативу за контролем в бизнесе в частные руки созданным некоммерческим партнерствам – саморегулируемым организациям.