Налоговая инспекция нарушает порядок выдачи УСН-уведомлений

В конце года компании, желающие перейти на УСН, заявляют об этом в налоговую инспекцию. В ответ инспекторы высылают уведомление о возможности (невозможности) применения данного спецрежима. И вот тут-то, как правило, возникают сложности. Например, фирма получает уведомление несвоевременно или вывод, содержащийся в нем, оказывается весьма спорным. Насколько необходим компании этот документ и спасет ли его наличие от негативных налоговых последствий?

Рассмотрим 3 основные проблемы, которые могут возникнуть при подаче заявления о применении «упрощенки». Первая, пожалуй, самая распространенная — инспекция затягивает с ответом. Что делать организации в таком случае: начинать работу на спецрежиме с нового года или подождать? Что, если уведомление так и не будет получено, а компания на свой страх и риск начнет платить упрощенный налог?
Вторая неприятность — фирмой соблюдены все условия, позволяющие перейти на УСН, а инспекторы отказали ей в этом. Лишит ли данное обстоятельство компанию права применять «упрощенку»? Встречается и обратная ситуация — условия не выполнены, а фирме разрешили перейти на спецрежим. Стоит ли следовать такому предписанию?

Ни ответа ни привета

Обязательно ли для перехода на УСН иметь «положительное» уведомление инспекции? Ответ на данный вопрос является принципиальным для разрешения озвученных проблем. Налоговым кодексом установлена только обязанность плательщика в надлежащем порядке заявить в инспекцию о том, что он будет применять «упрощенку». При этом ни о каком уведомлении в Кодексе речи не идет. Как выясняется, обязательное уведомление плательщика о том, может он применять УСН или нет, — исключительная инициатива налоговых инспекторов! Они самостоятельно разработали формы уведомлений (утв. Приказом МНС России от 19.09.2002 № ВГ-3-22/495) и внедрили в умы плательщиков, что они должны иметь разрешение на применение «упрощенки». Однако, как сказано выше, законодательно данное требование не закреплено. Следовательно, уведомление не может иметь юридической силы, а его отсутствие — приводить к каким-либо неблагоприятным последствиям для компаний. Тем не менее налоговые инспекторы пытаются через суд доказать обратное.

Так, в ходе одного из судебных разбирательств была рассмотрена такая ситуация. Организация направила в инспекцию заявление о переходе на УСН (О том, как правильно перейти с ЕНВД на УСН мы читайте в «Актуальной бухгалтерии» № 11, 2008). Уведомление до нее доставлено не было, поскольку она не числилась по адресу регистрации. В связи с чем инспекторы посчитали, что компания должна применять общую систему налогообложения. Арбитры встали на сторону компании, указав, что порядок применения «упрощенки» является уведомительным, а не разрешительным. То есть плательщик, уведомивший инспекцию, но не получивший уведомление, может перейти на упрощенную систему.

Постановление ФАС Центрального округа от 14 января 2008 г. № А64-3129/07-16

При этом гл. 26.2 НК РФ не содержит норм, устанавливающих обязанность налогового органа по направлению налогоплательщику уведомления о возможности применения упрощенной системы налогообложения, следовательно, применение указанного специального налогового режима не связано с направлением налоговым органом соответствующего уведомления и его получением налогоплательщиком.

В другом случае налогоплательщик (ИП) поступил наоборот: не получив своевременно от инспекции уведомление, он продолжил применять общий режим. Предприниматель посчитал, что отсутствие данного документа свидетельствует о том, что он не вправе переходить на «упрощенку». Однако и здесь угодить инспекторам не удалось. Их претензии основывались на том, что, подав заявление о переходе на УСН, предпринимателю следовало применять именно спецрежим. Как результат — пересчет всех налогов по правилам «упрощенки». К счастью для плательщика, суд не согласился с доводами налоговой инспекции. Арбитры указали, что предприниматель все годы отчитывался по налогам, подлежащих уплате по традиционной системе, что свидетельствует о выборе им общего режима (Пост. ФАС СКО от 01.04.2008 № Ф08-1601/08-582А). Более того, данная позиция суда была подтверждена и в Определении ВАС РФ от 5 сентября 2008 года № 9210/08. Это позволяет предположить, что подобное решение, скорее всего, будет принято при аналогичном споре.

Необоснованный отказ

Как известно, переход на УСН возможен только при соблюдении определенных условий (ст. 346.12 НК РФ). Однако случается, что компания соответствует всем критериям, тем не менее получает отказ в применении «упрощенки». Насколько он правомерен?

Как мы выяснили, получение уведомления о возможности (или невозможности) применения УСН практически не играет никакой роли для компании. Поэтому, даже получив отказ, она вправе перейти на спецрежим. Здесь надо обратить внимание на причину отказа. Не исключено, что организация что-то упустила, а инспекция обнаружила ошибку и указала на невозможность применения УСН. Тогда, конечно, не стоит становиться «упрощенцем». В противном случае это приведет к весьма неблагоприятным последствиям. Однако чаще всего такой отказ связан с другим.

В заявлении о переходе на УСН указывают размер доходов и среднюю численность работников за 9 месяцев, а также остаточную стоимость основных средств и нематериальных активов по состоянию на 1 октября текущего года. Влияние остальных ограничений (например, открытие филиала, участие в уставном капитале юридических лиц ит.д.) надо устанавливать только по итогам года, предшествующего переходу на «упрощенку». Однако инспекторы запросто могут отказать в применении спецрежима, если на дату подачи заявления компания не соответствовала любому критерию. Например, если участие юридического лица в уставном капитале организации больше 25 процентов. Это неверная позиция, поскольку данное ограничение надо проверять только на конец года. Об этом напоминают налоговым инспекциям и суды (Пост. ФАС СЗО от 10.12.2008 № А56-8096/2008).
Таким образом, если все условия применения УСН соблюдены по итогам года, можно перейти на спецрежим, даже несмотря на полученное от инспекции отказное уведомление.

Сомнительное разрешение

Из-за невнимательности или небрежности компания может подать заявление на УСН, когда у нее не соблюдены условия применения спецрежима. В свою очередь инспекция также ошибочно выдаст ей уведомление о возможности работы на «упрощенке».

Исходя из сказанного ранее понятно, что полностью полагаться на уведомление нельзя, поскольку факт его наличия не имеет юридической силы. Причем не исключено, что через какое-то время та же инспекция признает, что компания применяла спецрежим неправомерно, даже несмотря на наличие «положительного» уведомления. Как следствие — организации доначислят налоги по общей системе, а также пени и штрафы с образовавшейся недоимки. Спасет ли наличие «положительного» уведомления от столь неблагоприятного развития событий?

Совсем недавно закончились длительные судебные споры по этому вопросу. Полная ясность была внесена Президиумом ВАС РФ (Пост. Президиума ВАС РФ от 07.10.2008 № 6159/08). Высшие арбитры напомнили, что переход на УСН является добровольным, а подача заявления носит уведомительный характер. В связи с этим выдача инспекцией уведомления о возможности применения УСН не означает принудительного перевода на нее. Иными словами, если в силу установленного законом запрета компания не вправе переходить на «упрощенку», то «положительное» уведомление не является основанием для такого перехода. Поэтому нарушившим закон организациям инспекция вправе начислить налоги по общей системе налогообложения. В то же время выданное уведомление является разъяснением уполномоченного госоргана по вопросам применения налогового законодательства. Наличие такого разъяснения исключает привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения (подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ). При этом данный факт все равно не освободит компанию от обязанности по уплате законно установленных налогов.

От себя заметим: поскольку недоимка образовалась в результате выполнения письменных разъяснений налоговых органов, то пени на нее не начисляются (п. 8 ст. 75 НК РФ). Эта норма применяется, только если при подаче в инспекцию заявления на УСН представлена полная и достоверная информация.

Итак, подведем итог. Если компания неправомерно работает на УСН, при этом имеет на руках уведомление о возможности применения спецрежима, то ей грозит доначисление налогов по общей системе. При этом, поскольку в данном случае выполнялись письменные разъяснения налоговых органов, с образовавшейся недоимки не будут доначислены пени и штрафы.


Н.И. Симдянова, заместитель начальника отдела камеральных проверок, советник государственной гражданской службы РФ III класса

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.13 Налогового кодекса организации, изъявившие желание перейти на УСН, должны подать в налоговый орган по месту своего нахождения заявление по рекомендованной форме № 26.2-1 (утв. приказом МНС России от 19.09.2002 № ВГ-3-22/495). В силу того что данный приказ не представлялся на госрегистрацию в Минюст России, он носит для налогоплательщиков рекомендательный характер. По результатам рассмотрения поданных налогоплательщиками заявленийналоговые органы в месячный срок со дня их регистрации в письменном виде уведомляют налогоплательщиков о возможности либо о невозможности применения УСН (п. 12.2 Типового регламента внутренней организации федеральных органов исполнительной власти, утв. пост. Правительства РФ от 28.07.2005 № 452).

Если организацией в момент перехода на УСН были соблюдены все условия, предусмотренные статьями 346.12 и 346.13 Кодекса, она имеет право перей*ти на данный спецрежим.

Из содержания приведенных норм следует, что переход на УСН носит уведомительный характер со стороны лица, пожелавшего осуществить такой переход. Вместе с тем получение налогоплательщиком уведомления необходимо для избежания разногласий с налоговым органом.