[satyricon]

Приветствую коллег! Возник трудовой спор у родственника (пожилая женщина), нужно помочь.
Работник 01.01.2010 г. (график работы сменный, профессия контролер КПП) вышел на работу.
На проходный была остановлена, потребовали написать объяснительную, почему с запахом алкоголя, составили акт. От написания объяснительной отказалась, написала заявление об увольнении по собственному желанию (давно собиралась, а тут довели). Заявление отдала начальнику не зарегистрировав. Начальник сказал, мол иди отдыхай, все равно кадры не работают. Медицинское освидтельстование не проводилось, врачи не вызывались. После длительных праздников (кадры не работали) пришла 18.01.2010 за трудовой, в трудовой запись:
"31 18.01.2010 Трудовой договор прекращен по инициативе работника п. 3 части, (номера приказа нет)
32 Запись №31 Считать недействительной (подпись)
33 29.12.2009 г. Уволена за появление на работе в состоянии алкоголньного опьянения подпункт "Б" пункта 6 части 81 ТК РФ (подпись печать) Приказ от 18.01.2010 №12-п"
Работником запрошены документы, заверенные копии имеются, это:
1. Копия приказа о прекращении тд 12-П от 18.01.2010 г.
В приказе Прекратить действие трудового договора от (число), уволить с 29.12.2009 г. "
2. Заключение по материалам служебной проверки.
3. Акт от 01.01.2010 г. выдержка из акта "задержана на проходной завода с признаками алкогольно опьянения: запах из рта, невнятная речь". Подписи начальника, и двух свидетелей. Напоминаю, 01.01.2010 акт не составлялся. Видимо сделали "задним" числом, как и все прочие документы.
4. Докладная;
5. Уведомление о даче объяснений;
6. Акт об отказе получить уведомление о предоставлении письменного объяснения. Подписи начальника, и двух свидетелей.
7. Акт об отказе от медосвидельствования. Подписи начальника, и двух свидетелей.
8. Акт об отказе об ознакомлении с актом от 01.01.2010 (об отказе от медосвидетельствовании).

Я вижу следующие нарушения:
1. Нарушен порядок увольнения, работодатель придал обратную силу дисциплинарному взысканию, применив его ранее совершения дисциплинарного проступка. (Ст. 193 ТК РФ, дисциплинарное взыскание применяется в течении месяца). Проступок совершен 01.01.2010 г., а уволен 29.12.2009 г. , т.е. задним числом.
2. Нарушение положений части третьей статьи 84.1 ТК РФ, предусматривающего, что днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника;
Дата увольнения 29.12.2009, дата последней рабочей смены 28.12.2009 г.
3. Работодатель не предпринял, действий по медицинскому освидетельствованию.
4. Нарушение статьи 193 ТК РФ порядка применения дисциплинарных взысканий,
Приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение трех рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе.
Указанного приказа похоже не составлялось, но работник в любом случае не ознакомлен.
5. п. 42 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2, что по этому основанию может быть уволен работник, находившийся в рабочее время в месте выполнения трудовых обязанностей в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения. Место составления акта проходная завода (работник шел туда на планерку), место выполнения трудовых обязанностей - общежитие (относится к заводу, но находится отдельно в двух кварталах от завода).
6. Есть свидетель, которых пояснит суду, что в новогоднюю ночь, была ссора между родственницей и его дочерью, идя на смену (заметим не спавши ночь) работник выпил настойку пустырника, для успокоения, чем и объясняется запах из о рта.

Я в трудовом праве не силен. Посоветуйте.
Какие еще есть нарушения?

[Algar]

satyricon,
Тут и так хватает нарушений.
Кстати. что за

Сообщение от satyricon

Акт об отказе получить уведомление о предоставлении письменного объяснения.

Они почта, что ли. Работодатель должен затребовать от работника письменное объяснение, а не вручать некие уведомления.

Зачем Вам свидетель видевший выпивание настойки пустырника и пояснения, что она не спала ночь?

Следующий рабочий день после превого января у неё 4 .

[Algar]

satyricon,
С приказом об увольнении её тоже должны были ознакомить под роспись.

Где-то указан тот факт, что её отстранили от работы из за состояния алкогольного опъянения? Или просто описана встреча сотрудника с начальником на проходной и всё?

Время составления акта? Она до смены должна на планерку придти? Или уже в рабочее время? Смена во сколько начинается?

[satyricon]

Algar, спасибо за оперативный отклик.

Факт отстранения от работы указан в докладной.

"Докладываю Вам что 01.01.2010 контроллер УВК (ФИО) пришла на работу с опозданием в 8-25 (смена с 8-00 прим. моё), с признаками алкогольного опьянения: запах алкоголя из рта, несвязная речь. 01.01.2010 (ФИО) к работе не допущена."

В акте:

"Совершил дисциплинарный поступок, выразившийся в следующем: 8:23 часов задержана на проходной № при входе на территорию завода с признаками алкогольного опьянения: запах алкоголя изо рта, несвязная речь. Электронный пропуск изъят и отмечен на выход 8:25

Свидетели: 1 (ФИО) (подпись) 2. (ФИО) (подпись)

С актом ознакомлен (нет подписи)

С актом не согласен (нет подписи)

Факт отказа от подписи подтверждают

1 (ФИО) (подпись) 2. (ФИО) (подпись)

Присутсвующий при составлении акта представитель подразделения (нет записи)

Нарушитель направлен (нет записи)

Сотрудник УВК (подпись) (ФИО)"

Время составления акта? Она до смены должна на планерку придти? Или уже в рабочее время? Смена во сколько начинается?

Время составления акта 8-30.Да, смена с 8-00. Пришла в 8-20. Планерка проводится с 7-40 до 8-00.

Зачем Вам свидетель видевший выпивание настойки пустырника и пояснения, что она не спала ночь?

Доказать, что алкоголь не употребляла + обоснование запаха и несвязной речи (лекарство).

С приказом об увольнении её тоже должны были ознакомить под роспись.

С приказом об увольнении ознакомлена под роспись. С приказом о наложении дисциплинарного взыскание, нет. Похоже этого приказа и не было, во всяком случае не прислали.



Завтра последний день срока, пишу исковое заявление о незаконном увольнении, восстановлении на работе и оплате вынужденного прогула.
Будем утверждать, что заявление об увольнении написано под психологическим давлением, чтобы взыскать за вынужденный прогул.

[satyricon]

Уважаемые! Подскажите плиз, если график работы сменный, то есть сутками. Смена началась 28.12.2009 утром и закончилась 29.12.2009 г. утром, то последний рабочий день будет 29 - ое??
По какой период считается заработная плата за вынужденный прогул? На день исполнения решения суда или как?

[Algar]

Последний рабочий день, по сменам посчитайте, но никак не 29 декабря и не 1 января
Уволили 18 вот и считайте когда последняя смена должна быть. Даже если принять, что 1 января она была пьяная, её должны были отстранить 1 января от работы, и пока проводится проверка она должна была выходить посменно. Не до 18 же числа она пила не просыхая. Ок, первого пришла на работу пьяная, какие основания отстранить её от работы до 18 января? В какой день фактически сменв закончилась-тот и рабочий.

[Algar]

ИМХО, смысл искового
01.01 пришла на работу на проходной забрали, пропуск на работу не пустили. Начальник угрожая мне увольнением по статье, потребовал написать заявление по собственному, что я и сделала, так как чвствовала себя плохо. На увольнение по собственному была не соласна, так как хочу доработать и уйти на пенсию. 18 числа получила трудовую. Испытала шок, так как не пью и пьяниц презираю. с 1 по 18 не могла выйти на работу так как не допускали.

Все остальное в письменных объясниниях, после того, как узнаете позицию ответчика.

[Algar]

Сообщение от satyricon

С приказом об увольнении ознакомлена под роспись. С приказом о наложении дисциплинарного взыскание, нет.

приказ об увольнении и является наложением дисциплинарного взыскания

[Algar]

satyricon,
настойку пустырника
Состав
Пустырника травы - 200 г Спирта этилового 70 % (этанола)

ИМХО не указываете прием настойки в исковом. Иначе получится невыгодная для Вас причинно-следственная связь. Свидетель видел прием работником настойки пустырника, содержащей этиловый спирт. Свидетель не эксперт, на глаз не может определить возможно ли после принятия опьянение, как не может и определить объем принятой настойки. после выхода на работу работники замтили

Сообщение от satyricon

запах алкоголя из рта, несвязная речь

таким образом, может идти речь все-таки об опьянении от приема настойки пустырника.

[satyricon]

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

о восстановлении на работе и взыскании заработной платы за время

вынужденного прогула при незаконном увольнении за появление на работе в

состоянии алкогольного опьянения.

(пп. "б" п. 6 ст. 81 ТК РФ)

С 29 декабря 2007 г. я работала в ООО "Беспредельщики" (далее Ответчик) в должности контролера контрольно-пропускного пункта с окладом 4990 рублей.
Копия трудовой книжки с записью №30 от 29.12.2007 г. о приеме на работу прилагается.
29 декабря 2009 г. приказом №12-п от 18.01.2010 г. я была уволена на основании пп. "б" п. 6 ст. 81 ТК РФ.
Считаю мое увольнение незаконным по следующим основаниям:
1. Согласно приказу о прекращении трудового договора №12-п от 18.01.2010 г. датой прекращения действия трудового договора является 29.12.2009 г. Данный факт также подтверждается записью №33 от 29.12.2009 г. зафиксированной в трудовой книжке. Учитывая вышеизложенное и требования части 3 статьи 193 Трудового Кодекса РФ, которая устанавливает, что дисциплинарное взыскание применяется не позднее одного месяца со дня обнаружения проступка. Ответчик нарушил указанный в статье порядок наложения дисциплинарного взыскания, придал обратную силу дисциплинарному взысканию, применив его ранее совершения дисциплинарного проступка.
2. 28 декабря 2009 г. был мой первый рабочий день после отпуска. Согласно графику работы дежурных смен на декабрь 2009 г. 29 декабря был для меня выходным днем. Часть 3 статьи 84 прим 1 Трудового Кодекса РФ предусматривает, что днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника. Не соблюдая требования настоящей статьи, Ответчик тем самым нарушил установленный законом порядок увольнения.
3. За все время работы на предприятии никаких нарушений трудовой дисциплины мною допущено не было, служебные обязанности исполнялись добросовестно. В заключение о служебной проверке №1 от 18.01.2010 г., на основании которого был вынесен приказ о прекращении трудового договора №12-п от 18.01.2010 г., и в иных документах отсутствуют доказательства того, что при вынесении решения о наложении дисциплинарного взыскания учитывалась тяжесть совершенного проступка и обстоятельства, при которых он был совершен, а также предшествующее поведение работника, его отношение к труду (п. 53 Постановления Пленума ВС РФ N 2 от 17.03.2004 г. «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ»).
4. 01 января 2010 г. медицинское освидетельствование мне пройти не предлагали. 01 января 2010 года никаких документов в моем отношении не составлялось, кроме того меня вынудили написать заявление об увольнении по собственному желанию, в противном случае грозились уволить «по статье», кроме того акт об отказе от медицинского освидетельствования от 01 января 2010 года следует признать незаконным, поскольку он составлен с нарушением требований статьи 33 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья, которая устанавливает, что отказ от медицинского вмешательства оформляется записью в медицинской документации и подписывается гражданином, а также медицинским работником.
5. В соответствии с частью 6 статьи 193 Трудового кодекса РФ решение работодателя о применении к работнику дисциплинарного взыскания должно быть выражено в приказе работодателя, приказ (распоряжение) работодателя о применении дисциплинарного взыскания объявляется работнику под роспись в течение 3 рабочих дней со дня его издания, не считая времени отсутствия работника на работе. Соответствующий приказ не составлялся, следовательно Ответчик нарушил установленный порядок применения дисциплинарного взыскания.
Согласно ст. 139 ТК РФ и трудовому договору размер моей средней
заработной платы составляет 4980 рублей. За время вынужденного прогула
с 29 декабря 2009 г. по "___"______ ____ г, а всего - ____ дней, взысканию
в мою пользу подлежит _________ рублей.

В соответствии с п. 60 Постановления Пленума ВС РФ N 2 от 17.03.2004 г. "О применении судами РФ Трудового кодекса РФ" работник, уволенный без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения, подлежит восстановлению на прежней работе.

В соответствии со ст. ст. 81, 139, 391, 392 ТК РФ, руководствуясь ст.
ст. 22, 24, 131, 132 ГПК РФ,

ПРОШУ:

1. Восстановить меня ________________________________ на работе у (в)
(Ф.И.О. истца)

__________________________________ в должности ___________________________.
(наименование работодателя)

2. Взыскать с _________________________ в мою пользу средний заработок
(наименование работодателя)

за время вынужденного прогула с "___"______ ____ г. по "___"_______ ____ г.
в сумме _____ (____________________________) рублей.


Приложения:
1. Копии приказа о приеме истца на работу и трудового договора от
"___"_______ ___ г. N ____.
2. Копия приказа об увольнении истца с работы.
3. Доказательства, подтверждающие обоснованность доводов истца
(медицинское заключение, справки медвытрезвителя, акт, составленные в день
обнаружения проступка, протокол и др.).
4. Справка о заработной плате истца.
5. Расчет заработной платы за время вынужденного прогула.
6. Копия искового заявления для ответчика.


"___"___________ ____ г. ________________
(подпись)

Примечание. При обращении в суд с иском по требованиям, вытекающим из трудовых отношений, работники освобождаются от оплаты пошлин и судебных расходов (ст. 393 ТК РФ).