[Ollegoria]

Коллеги, подскажите!
В суде первой инстанции нас не было (ответчик).
Судья сразу из предварительного перешла в основное и вынесла решение (есессно о полном взыскании).
Подали апелляционную жалобу, указали в ней свои доводы, притом документов новых не прикладывали, все доводы о незаконности принятого решения следуют из материалов дела (приложенных истцом документов). Со всеми обстоятельствами дела согласны, исключая порядок расчета и оплаты.
Апелляция оставляет решение 1ой инстанции в силе ссылаясь только на п. 3.1. ст. 70 АПК, типа не оспорили доводы истца в первой инстанции....свободны.
Щас буду писать кассацию....но не могу найти хорошую практику (мало её на эту тему ещё).
То есть получается, что суд самостоятельно не должен читать договор (там четко про оплату указано, что срок платежа не наступил) исследовать документы и, раз второй стороны не было, то всё считается признанным.
Посоветуйте, какие весомые доводы указать для кассации.
Ещё есть желание приостановить исполнение решения, буду ходатайство писать.

[katalog]

Вы писали отзыв на исковое заявление? Если писали, то наверняка указывали в нем свои возражения, о которых сейчас говорите. А это уже и есть "оспоривание" доводов истцов. Кроме того из п. 3.1. ст. 70 АПК следует что оспоривание может вытекать из иных доказательств, а не только должно быть прямо оспорено ответчиком. Наконец, апелляция допустила чисто формальный подход, который, особенно в последнее время, осуждается ВАС РФ. По аналогии с мировым соглашением (п. 6 ст. 141 АПК) суд не может освободить истца от доказывания, если это противоречит закону или нарушает права и интересы других лиц. О последнем посмотрите в "Консультанте плюс" практику к ст. 70 АПК, там её было достаточно.

[Ollegoria]

В том то и дело, что отзыва на иск в первой инстанции вообще не было.
Практику к 70 смотрю, но чтобы в пользу отмены отказов по формальным основаниям, не вижу.

[katalog]

Это плохо. Тогда в кассационной жалобе "бейте" на формальное применние апелляцией АПК без учета его содержания и фактических обстоятельств дела.

[Ollegoria]

"Арбитражный суд, сохраняя независимость, объективность и беспристрастность, осуществляет руководство процессом, разъясняет лицам, участвующим в деле, их права и обязанности, предупреждает о последствиях совершения или несовершения ими процессуальных действий, оказывает содействие в реализации их прав, создает условия для всестороннего и полного исследования доказательств, установления фактических обстоятельств и правильного применения законов и иных нормативных правовых актов при рассмотрении дела".

"Арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств".

Предполагаю, что буду давить на эти нормы АПК, может что ещё присоветуйте?

[1Vladimir]

а также не забывайте по существу смотреть нарушения и доказанность.

[Ollegoria]

Сообщение от 1Vladimir

а также не забывайте по существу смотреть нарушения и доказанность.

Ну, это само сабой разумеется

Кстати, а кассация, при положительном варианте, сама рассмотриться или есть шанс, что направит на новое рассмотрение