[Анна82]

По договору субподряда заказчик не выполнил обязательств по оплате произведенных работ в срок. Договором не предусмотрены неустойки и пени за просрочку, оговорено лишь, что "за невыполнение или ненадлежащее исполнение обязательств стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством".. Соблюдаем досудебный порядок урегулирования спора, переговоры результатов не дали, пишем претензию. Вопрос: является ли необходимым в претензии произвести расчет пени "за пользование чужими денежными средствами" и требовать её уплату для того, чтобы в случае последующего обращения в АС во взыскании пени не было судом отказано на основании "несоблюдения претензионного пордка"?

(из судебной практики: "Одно Общество обратилось в арбитражный суд с иском к другому Обществу о взыскании долга за поставленный товар, а также пеней за его несвоевременную оплату. Решением суда первой инстанции исковые требования были удовлетворены. Суд апелляционной инстанции решение изменил, взыскал с ответчика основную сумму долга, иск в остальной части оставил без рассмотрения.
При рассмотрении дела было установлено следующее. Во исполнение договора истец поставил ответчику металлопродукцию, которую ответчик оплатил лишь частично. В связи с этим истец направил в адрес ответчика претензию, в которой требовал оплатить задолженность, а также уведомлял о своем праве взыскивать с ответчика пеню в соответствии с заключенным договором. Однако, как установил суд апелляционной инстанции, в данной претензии не был определен размер пени, не был указан период ее начисления, отсутствовало само требование о ее взыскании. Таким образом, как указал суд апелляционной инстанции, истцом не был соблюден претензионный порядок [постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 18 января 2007 года по делу N Ф04-7424/2006(28175-А27-10)].")

[Мячик]

я думаю, если ответчик не заявит о несоблюдении вами претензионного порядка в отношении именно процентов за пользование чужими денежными средствами, то и АС может пропустить этот вопрос. НО лучше на это не рассчитывать и включить в претензию данное требование (хотя бы и без подробного расчета, период начисления, краткий расчет и все. сумма %% в претензии при этом, естественно, может и не совпадать с суммой в исковом заявлении).

[ИвановНиколай]

Лучше сделайте расчет пеней на момент написания Претензии, а в конце укажите, что в случае подачи Искового заявления в суд, будет произведен перерасчет пени.

[pretty]

согласна с коллегой в том, что расчет пени лучше сделать в претензии, что и для заказчика более действенно, когда он видит штрафные санкции. А дальше, в суде, естественно, будет сделан перерасчет на день подачи заявления вплоть до исполнения обязательств стороной. Да, и в заявлении в суд обязательно заявляйте требование о взыскании пени/или штрафных санкций.

[Мячик]

обратите внимание, что в описанном случае речь идет не о пени, а именно о процентах по ст. 395 ГК РФ, при отсутствии конкретного указания на них в договоре. тем не менее, сути рекомендаций это не меняет - лучше указать в претензии. даже если не указали при направлении претензии по основному долгу - направьте дополнительную.

[Стряпчий_СПб]

Анна82, а как у вас в договоре сформулирован претензионный порядок досудебного урегулирования спора?

[Анна82]

Стряпчий_СПб, в договоре претензионны порядок прямо не предусмотрен, говорится, что "неуреулированные вопросы решаются путем переговоров сторон; при недостижении согласия вопрос передается в АС...". "Переговоры" в рамках направления писем результата не дали, но я считаю необходимым направить претензию с требованием (а не просьбой, как мы ранее писали) погасить задолженность в установленный срок, чтобы потом в АС не возникло недоразумений ввиде оставления искового без движения и т.д. ..

[Анна82]

Господа, ещё вопрос: как же все таки % по 395-й считать? ставку рефинансирования к какой дате привязывать? на дату выполнения обязательств или момент предъявления требований (в претензии, исковом заявлении)? Не была пока в АС, так понимаю, там судьи перерасчет, если неправильно посчитано, никогда не делают?

[ИвановНиколай]

Чтобы не заморачиваться считайте на момент написания претензии.

[Андрей Мелентьев]

Правильней будет на момент подачи искового заявления. Моментом подачи будет число, указанное в почтовой квитанции при направлении иска по почте. Я с таким моментом недавно сталкивался. Судья просит пересчитать, потому, как ставка рефинансирования, на момент регистрации искового заявления стала 8.75%, но на момент подачи составляла 9%. А нормальные судьи всегда с калькуляторами сидят и пересчитывают.