[Юрий Ребров]

Арбитражный суд вынес решение - выплатить пени. Приставы - решение исполнили. Мы внесли сумму пеней на "прочие доходы". Соответственно в налоговой базе по НДС не учли (только по прибыли). Теперь налоговая шлет недоимку и пени по НДС.Типа - недоплатил НДС за ту сумму, что выплатили по решению суда. Грозят мерами разными.Знаю, что прецеденты есть по этой проблеме. Хотелось бы, пример письма в налоговую (с сылкой на статьи и пр.), что они не правы.

[rybin_av]

Сообщение от Юрий Ребров

Арбитражный суд вынес решение - выплатить пени. Приставы - решение исполнили. Мы внесли сумму пеней на "прочие доходы". Соответственно в налоговой базе по НДС не учли (только по прибыли). Теперь налоговая шлет недоимку и пени по НДС.Типа - недоплатил НДС за ту сумму, что выплатили по решению суда. Грозят мерами разными.Знаю, что прецеденты есть по этой проблеме. Хотелось бы, пример письма в налоговую (с сылкой на статьи и пр.), что они не правы.

Конкретного письма я для Вас составлять не буду, но свою логику ответа приведу.

В соответствии с ч. 1 ст. 149 НК РФ (объект обложения НДС):
Объектом налогообложения признаются следующие операции:
1) реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
В целях настоящей главы передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признается реализацией товаров (работ, услуг);
2) передача на территории Российской Федерации товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций;
3) выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления;
4) ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

Относится ли перечисление пени за неисполнение обязательства (видимо у Вас пеня возникла именно по такому основанию) к реализации, передаче, выполнению СМ работ, ввозу товаров в РФ?
Я бы отбросил п. 2, 3 и 4 ввиду очевидности их несоответствия предмету спора. Остается "реализация".

Определение реализации дано в ч. 1 ст. 39 НК РФ:

Реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Под реализацию пеня не подпадает по следующим основаниям:
В силу п. 1 ст. 329 ГК РФ:
Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.
В силу п. 1 ст. 330 ГК РФ:
Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Пеня (неустойка) возникает по требованию кредитора, возникающего из акцессорного обязательства, которое хотя и связано с основным обзательством, но является самостоятельным обязательством, близким по своему содержанию к мерам гражданской ответственности.
Пеня уплачивается кредитору в связи неисполнением основного обязательства, т.е. она не является экономической выгодой, возникающей при реализации товара, оказания услуги, выполнения работы. Напротив, пеня возникает, когда такой реализации (оказания или выполнения) не происходит. Пеня направлена на гарантирование того, чтоб реализация (оказание или выполнение) произошли.
Таким образом, пеню нельзя считать последствием реализации, она возникает как результат не-реализации.

В этой связи пеня не является объектом обложения НДС, а относится к иным доходам в соответствии с ч. 1 ст. 38, ст. 41 НК РФ.
К каким доходам можно отнести пеню?

Ответ дает п. 3 ст. 250 НК РФ:
Внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы:
<...>
в виде признанных должником или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба;
<...>