19.10.2010, 12:16 | #1 |
Юрист
Регистрация: 03.09.2010
Адрес: Россия / Москва и Московская обл. / Москва
Сообщений: 827
Благодарности: 15
Поблагодарили 165
раз(а) в 154 сообщениях
Обратиться по нику Цитата выделенного |
Срок полномочий генерального директора
Не исключено, что у некоторых форумчан при виде названия темы уже появилось желание порекомендовать топикстартеру пользоваться поиском Но дело в том, что я тему открываю как раз потому, что тщательно прошёлся поиском по старым темам.
Сформулирую вопросы так: 1. Обязательно ли указывать срок полномочий гендиректора в Уставе? 2. Может ли срок полномочий гендиректора, закрепленный в Уставе, быть неопределенным? Периодически возникали темы про срок полномочий генерального директора, периодически цитировалась статья Р.Ф. Цанга, периодически люди пытались узнать "могут ли полномочия генерального директора быть бессрочными". Предлагаю систематизировать данные, чтобы в FAQ можно было сделать ссылку на эту тему. Вопрос о сроке полномочий генерального директора иногда вызывает затруднения, потому что находится в зоне соприкосновения корпоративного права и трудового права. Постараюсь систематизировать оба элемента. I. Корпоративное право. В соответствии со ст.40 закона об ООО единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Таким образом можно прийти к выводу о том, что каким-либо образом срок полномочий гендира в Уставе должен упоминаться. Загвоздка в вопросе: неопределенный срок - это тоже срок? Судя по всему, нельзя просто забить и вообще не упоминать срок в Уставе. Но я не вижу препятствий к тому, чтобы закрепить срок (не нарушая требования ст.40 закона об ООО) как неопределенный. Нормам трудового права это также не будет противоречить. II. Область применения норм трудового права в вопросе о сроке полномочий гендира ограничивается вопросом срока действия трудового договора с руководителем. По общему правилу ст. 58 Трудового кодекса трудовой договор может быть как срочным, так и бессрочным. Срочный трудовой договоре не может быть заключен на срок, превышающий пять лет. С руководителем организации может быть заключен срочный трудовой договор, но трудовой договор с ним можеть быть и заключен и на неопределеный срок: Ст. 58 ТК РФ Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных частью первой статьи 59 настоящего Кодекса. В случаях, предусмотренных частью второй статьи 59 настоящего Кодекса, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. Заключение договора с руководителем организации - как раз случай, предусмотренный частью 2 ст. 59 ТК РФ - следовательно, договор с ним может быть как срочным, так и "бессрочным" - а вернее, заключенным на неопределенный срок. Я бы ответил на поставленные вопросы так: 1. Срок полномочий (определенный или неопределенный) обязательно должен быть закреплен в Уставе. 2. Срок полномочий, указанный в Уставе, может быть неопределенным. Так ли это? Какие негативные последствия могут возникнуть из-за того, что срок в Уставе закреплен, но он неопределенный? Товарищи, эту тему я создал не потому, что мне больше негде изложить свои мысли. Я прошу Вашей помощи в том, что системно изложить ответы на приведенные мной вопросы - и, во благо форума, сделать ссылку в FAQ на эти систематизированные ответы. Простого использования поиска мне не хватило, потому что люди часто не разграничивают, например, "не указание срока в Уставе" и "закрепленный в Уставе неопределенный срок". |
В Минюст Цитата Спасибо |
19.10.2010, 17:15 | #2 | |
Модератор
Регистрация: 18.09.2009
Адрес: Россия / Москва и Московская обл. / Москва
Платные консультации:
4000 р.
Сообщений: 1,662
Благодарности: 111
Поблагодарили 556
раз(а) в 474 сообщениях
Записей в дневнике: 9
Обратиться по нику Цитата выделенного |
Erling, в свое время также задался подобным вопросом, так как он (данный вопрос) носит весьма противоречивый характер.
Но практика последних лет показывает, что в большинстве Уставов ООО сроки найма руководителя вообще не определяются и это не вызывает никаких претензий со стороны регистрирующих органов или контрагентов таких организаций. Единственный момент, когда возникли разногласия, это оформление банковской карточки. Но и тогда, удалось в итоге убедить юристов банка, что отсутствие указания конкретного срока в Уставе, свидетельствует о том, что данный срок является неопределенным. Даже если бы в Уставе и был указан конкретный срок, что мы получаем из содержания ст. 58 ТК РФ: Цитата:
Судебная практика: Полномочия единоличного исполнительного органа по истечении их срока являются действительными, если уполномоченный орган управления общества не принимал решения о назначении на должность другого лица. Суды исходят из того, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью не устанавливает юридических последствий, связанных с истечением срока полномочий единоличного исполнительного органа. Нормы указанного Закона не устанавливают, что истечение срока, на который лицо было избрано, влечет прекращение его полномочий как единоличного исполнительного органа. Следовательно, лицо обязано выполнять функции единоличного исполнительного органа до момента избрания нового руководителя.
На поставленные вопросы отвечу так: 1) Нет, не обязательно. Но если уж есть желание, чтобы срок считался неопределенным, полагаю, желательно таким образом и сформулировать положения Устава, да бы в последствии избежать возникновения лишних вопросов. 2) Да, может.
__________________
Совет юриста: верьте людям на слово, заверенное подписью и печатью. Последний раз редактировалось Григорий Бодрствующий; 19.10.2010 в 17:19.. |
|
В Минюст Цитата Спасибо |
20.10.2010, 15:02 | #3 |
Юрист
Регистрация: 03.09.2010
Адрес: Россия / Москва и Московская обл. / Москва
Сообщений: 827
Благодарности: 15
Поблагодарили 165
раз(а) в 154 сообщениях
Обратиться по нику Цитата выделенного |
Григорий Бодрствующий, спасибо большое .
Теперь предлагаю обсудить один аргумент против утверждения о том, что неопределенный срок можно указать в Уставе: "Трудовой и корпоративный аспект назначения генерального директора следует различать. Продление трудового договора на неопределенный срок не означает продления срока полномочий генерального директора. Трудовой договор не является документом, подтверждающим полномочия генерального директора (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 20.05.2009 по делу N А17-1381,1382/2008). На порядок регулирования деятельности и образования организаций распространяется действие норм гражданского права. Ст. 190 ГК: Установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить. Следовательно, неопределенный срок не является сроком по смыслу ст.190 ГК и ст.40 Закона об ООО." Я нахожу возможным возразить только то, что неопределенный срок является периодом времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями днями и часами и может истечь, т.е. понятие неопределенного срока соответствует понятию срока, данному в ст.190 ГК. Ваше мнение? P.S. Я понимаю, что судебная практика есть судебная практика, просто хочу, чтобы все аргументы были рассмотрены. Последний раз редактировалось Erling; 20.10.2010 в 15:05.. |
В Минюст Цитата Спасибо |
22.10.2010, 11:31 | #4 | |||
Модератор
Регистрация: 18.09.2009
Адрес: Россия / Москва и Московская обл. / Москва
Платные консультации:
4000 р.
Сообщений: 1,662
Благодарности: 111
Поблагодарили 556
раз(а) в 474 сообщениях
Записей в дневнике: 9
Обратиться по нику Цитата выделенного |
Цитата:
Цитата:
Опять же, если обратиться к судебной практике, что мы увидим?
Цитата:
Р.S. Erling, у меня такое чувство, что кто-то пишет работу.
__________________
Совет юриста: верьте людям на слово, заверенное подписью и печатью. |
|||
В Минюст Цитата Спасибо |
22.10.2010, 17:02 | #5 | |
Юрист
Регистрация: 03.09.2010
Адрес: Россия / Москва и Московская обл. / Москва
Сообщений: 827
Благодарности: 15
Поблагодарили 165
раз(а) в 154 сообщениях
Обратиться по нику Цитата выделенного |
Григорий Бодрствующий, Ваши подозрения легко можно понять, однако Вы не угадали. Я просто очень пытливый юрист
Цитата:
|
|
В Минюст Цитата Спасибо |
12.09.2011, 12:44 | #6 |
Пользователь
Регистрация: 16.02.2011
Адрес: Россия / Москва и Московская обл. / Москва
Сообщений: 7
Благодарности: 1
Поблагодарили 0
раз(а) в 0 сообщениях
Обратиться по нику Цитата выделенного |
Добрый день.
А подскажите, можно ли в Уставе указать, что директор избирается на срок до 3-х лет? Т.е полномочия могут быть сроком от нескольких месяцев до 3-х лет. Или обязательно конкретный срок указать? |
В Минюст Цитата Спасибо |
12.09.2011, 21:26 | #7 |
Модератор
Регистрация: 18.09.2009
Адрес: Россия / Москва и Московская обл. / Москва
Платные консультации:
4000 р.
Сообщений: 1,662
Благодарности: 111
Поблагодарили 556
раз(а) в 474 сообщениях
Записей в дневнике: 9
Обратиться по нику Цитата выделенного |
-Arnica-, да можно.
__________________
Совет юриста: верьте людям на слово, заверенное подписью и печатью. |
В Минюст Цитата Спасибо |
|
|
«Закония» в соц. сетях