[Neighbour]

Здравствуйте, коллеги!
Столкнулся в работе с такой ситуацией.
"Уволен" сотрудник в связи с сокращением. По факту - приказ не издан, но внесена запись в трудовую книжку, что уволен с 01.07.2013г.
Трудовая книжка работнику не выдана. Выплачено выходное пособие. После 01.07.2013г. работник как ни в чем не бывало продолжает ходить на работу (сидит, ничего не делает - трудовые функции не выполняет, просто сидит), работодатель этому не препятствует.
В настоящее время работодатель осознал, что, увольняя сотрудника, не была соблюдена установленная ТК РФ процедура при сокращении. Аннулировал запись в трудовой книжке. Теперь работодатель хочет все вернуть как было, ну и деньги, естественно.

Также имеем:
Статья 137 ТК РФ. Ограничение удержаний из заработной платы
Удержания из заработной платы работника производятся только в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами.
Удержания из заработной платы работника для погашения его задолженности работодателю могут производиться:
для возмещения неотработанного аванса, выданного работнику в счет заработной платы;
для погашения неизрасходованного и своевременно не возвращенного аванса, выданного в связи со служебной командировкой или переводом на другую работу в другую местность, а также в других случаях;
для возврата сумм, излишне выплаченных работнику вследствие счетных ошибок, а также сумм, излишне выплаченных работнику, в случае признания органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров вины работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса);
при увольнении работника до окончания того рабочего года, в счет которого он уже получил ежегодный оплачиваемый отпуск, за неотработанные дни отпуска. Удержания за эти дни не производятся, если работник увольняется по основаниям, предусмотренным пунктом 8 части первой статьи 77 или пунктами 1, 2 или 4 части первой статьи 81, пунктах 1, 2, 5, 6 и 7 статьи 83 настоящего Кодекса.
В случаях, предусмотренных абзацами вторым, третьим и четвертым части второй настоящей статьи, работодатель вправе принять решение об удержании из заработной платы работника не позднее одного месяца со дня окончания срока, установленного для возвращения аванса, погашения задолженности или неправильно исчисленных выплат, и при условии, если работник не оспаривает оснований и размеров удержания.
Заработная плата, излишне выплаченная работнику (в том числе при неправильном применении трудового законодательства или иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права), не может быть с него взыскана, за исключением случаев:
счетной ошибки;
если органом по рассмотрению индивидуальных трудовых споров признана вина работника в невыполнении норм труда (часть третья статьи 155 настоящего Кодекса) или простое (часть третья статьи 157 настоящего Кодекса);
если заработная плата была излишне выплачена работнику в связи с его неправомерными действиями, установленными судом.

Из разъяснений п. 62 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" следует, что при взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.
п.60. Работник, уволенный без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения, подлежит восстановлению на прежней работе.

Вопрос:
1. Является ли работник по факту уволенным (пусть и незаконно)? Если да, то должен ли работодатель издать приказ о восстановлении работника на работе (надо ли получить на это согласие работника)?
2. Может ли работодатель удерживать выплаченное выходное пособие из дальнейшей з/п работника (сам работник отдавать не хочет)?

Предположу:
1. Является ли работник по факту уволенным (пусть и незаконно)? - Да, является. В связи с нарушением порядка увольнения, подлежит восстановлению на прежней работе.
Если да, то должен ли работодатель издать приказ о восстановлении работника на работе (надо ли получить на это согласие работника)? - Да, должен. Согласие не требуется, поскольку, хотя в отношении работника таким приказом о восстановлении работодатель осуществит юридически значимые действия затрагивающие права работника, в то же время работник продолжает ходить на работу, т.е. фактически уже своими действиями выражает согласие продолжать трудовые отношения.
2. Может ли работодатель удерживать выплаченное выходное пособие из дальнейшей з/п работника? - Да, только если признает увольнение незаконным и восстановит работника на работе.

Коллеги, трудовые отношения не мой профиль. Буду весьма благодарен за комментарии, особенно за мотивированные