[Танечка-ipristav]

Добрый день, подскажите, пожалуйста, правильно ли у меня написано исковое заявление и расчет неустойки. Опыта в этом деле у меня нет, вдруг что-то не так написала и подсчитала.
Заранее спасибо.

Мировому судье участка №X
ХХХ района г. XXXXX
Истец: XXXXXXXXXXX,
Адрес: XXXXXXXX
Ответчик: XXXXXXXXXX,
Адрес: XXXXXXXX
Цена иска: 147116 руб. 05 коп.(сто сорок семь тысяч сто шестнадцать
рублей 00 коп.).


ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ
о взыскании неустойки по алиментам в интересах несовершеннолетнего ребёнка.

Я, XXX и XXX состояли в браке с XX XX.ХХ г. В период брака был рожден ребенок XXX XX.XX.ХХ года рождения, что подтверждает Свидетельство о рождении XX №XXXX, выданное XXX отделом ЗАГС XXXXX г.
С августа 2008 г. ответчик с нами не проживает, вопросами содержания ребенка не занимается.
В соответствии со ст. 80 СК РФ, родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей. В соответствии со ст. 81 СК РФ, при отсутствии соглашения об уплате алиментов, алименты на несовершеннолетних детей взыскиваются судом с их родителей ежемесячно в размере: на одного ребенка - одной четверти заработка и иного дохода родителей.
28.11.2008 г. Мировой суд ХХ района г. XX вынес судебный приказ о взыскании с XXX, xx.xx.ХХХХг.р., уроженца г. xxxx, в пользу XXX, алименты на содержание сына XXX, xx.xx.2006 г.р., в размере ј части всех видов заработка ежемесячно начиная с 28.11.2008 г. и до совершеннолетия ребёнка.
На протяжении с 28.11.2008 г. по настоящее время ответчик не оказывал мне материальной помощи на содержание ребенка, не исполнял своих родительских прав и обязанностей, предусмотренных Семейным Кодексом РФ, а именно-ст.60п.1,2 "Имущественные права ребенка"; ст.61п.1 "О равенстве прав и обязанностей родителей"; ст.63п.1 "Права и обязанности родителей по воспитанию и образованию детей"; ст.65п.1 "Осуществление родительских прав», чем ущемлял права и интересы своего несовершеннолетнего ребенка.
Воспитание сына и расходы по содержанию (питание, одежда, игрушки, расходы на лечение, дополнительные занятия и прочие расходы) выполнялись только мною.
Выплаты алиментов производились только 3 раза:
06.08.2009г. – 2000 (Две тысячи) рублей;
11.06.2010г. – 10000 (Десять тысяч) рублей;
23.06.2010г. – 5000 (Пять тысяч) рублей;
за весь срок в сумме 17000 (Семнадцать тысяч) рублей, после вынесения судебным приставом предупреждений об ответственности.
В результате грубых нарушений родительских обязанностей ХХХ постановлением от 06.09.2010 г. судебным приставом-исполнителем ХХХ районного отдела судебных приставов г. ХХХ ХХХ был определён размер задолженности по оплате алиментных платежей на содержание несовершеннолетнего ребёнка в размере 86374 руб. 15 коп. (Восемьдесят шесть тысяч триста семьдесят четыре рубля 15 коп.).
Данная задолженность образовалась по вине ответчика в силу того, что до настоящего момента ответчик всячески уклоняется от уплаты алиментов, скрывает свое место работы, не предпринимает никаких действий для погашения образовавшейся задолженности.
Ответчик не предоставлял доказательств уважительных причин неисполнения решения суда о взыскании алиментов (инвалидности и серьезных проблем со здоровьем у ответчика нет).
Ответчик был осведомлен об алиментных обязательствах, об исполнительном производстве, о произведенном судебным приставом-исполнителем расчете задолженности в постановлениях, об ответственности за несвоевременную уплату алиментов, однако уклонялся от добровольной выплаты задолженности по алиментам в указанном приставом размере, то есть умышленно не желал исполнять решение суда и постановление пристава, чем и создал такую задолженность.
На основании ч. 2 ст. 115 Семейного Кодекса РФ (в ред. Федерального закона от 30.06.2008 N 106-ФЗ) , при образовании задолженности по вине лица, обязанного уплачивать алименты по решению суда, виновное лицо уплачивает получателю алиментов неустойку в размере одной второй процента от суммы невыплаченных алиментов за каждый день просрочки.
А раз он виновен в создании задолженности, то согласно ст. 115 СК РФ обязан уплатить неустойку.
В соответствии со ст. 115 СК РФ мною произведен расчет неустойки на 06.09.2010 г., которая составляет 147116 руб. 05 коп. (Сто сорок семь тысяч сто шестнадцать рублей 05 копеек). Подробный расчет приведён в приложении к исковому заявлению.
Размер неустойки при невыплате алиментов устанавливается законодателем таким образом, чтобы она побуждала стороны к надлежащему исполнению своих обязанностей. Неустойка направлена на дисциплинирование выполнения обязанностей по уплате алиментов, поэтому должна быть взыскана в полном объеме, чтобы должник больше не нарушал сроков уплаты алиментов.
Согласно Постатейному комментарию к Семейному кодексу РФ «Комментарий к статье 115.
Пункт 2. В соглашении об уплате алиментов размер неустойки, предусмотренный комментируемой статьей, может быть увеличен в соответствии с п. 2 ст. 332 ГК РФ, но не уменьшен. В том случае, если размер неустойки будет чрезмерно высок и подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку в соответствии с абз. 1 ст. 333 ГК РФ. К размеру законной неустойки, установленной комментируемой статьей, данное положение не применяется».
Так как неустойка за неуплату алиментов по решению суда является законной, то согласно пункту 2 ст. 115 СК РФ, предусматривающему размер законной неустойки за неуплату алиментов по решению суда, не может быть уменьшена в соответствии с абз. 1 ст. 333 ГК РФ.
Согласно п.п.2 и 15, ч. 1 и ст. 333.36 НК РФ от уплаты государственной пошлины по делам, рассматриваемых в судах общей юрисдикции, а также мировыми судьями, освобождаются истцы - при рассмотрении дел о защите прав и законных интересов ребенка. В данном случае неустойка - это санкция, связанная с неисполнением основного обязательства, где основное обязательство - это обязанность уплачивать алименты в пользу ребенка, т.е. защита прав и законных интересов ребенка от несвоевременной уплаты алиментов.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 60,61,64 ; п.1ст.80 ; ст.111; ст.113; п.2ст.115 Семейного Кодекса РФ ; п.2 и п.15ч.1 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ.

П Р О Ш У СУД:

1. Взыскать с ХХХ, ХХ.ХХ.19ХХ г.р., уроженца г. ХХХ, в мою пользу неустойку за невыплату алиментов, определённых решением суда, на содержание несовершеннолетнего сына ХХХ ХХ.ХХ.ХХ года рождения, рассчитанных мною на 06.09.2010 г., в размере 147116 руб. 05 коп.(сто сорок семь тысяч сто шестнадцать рублей 05 коп.).
2. Прошу освободить меня от уплаты госпошлины, согласно п. 2 и п. 15 ч. 1 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ.
3. В случае неявки Ответчика в суд по повестке, вынести заочное решение.



ПРИЛОЖЕНИЯ (в 2-х экземплярах):
1. Приложение - Расчет неустойки по алиментам должника ХХХ.
2. Копия Свидетельства о рождении
3. Копия Судебного приказа от 27.11.2008г.
4. Копия постановления о возбуждении исполнительного производства о взыскании алиментных платежей
5. Копия постановления о расчёте задолженности по алиментам .


Не получается загрузить файл по неустойке

[Sneezy]

Согласно Постатейному комментарию к Семейному кодексу РФ «Комментарий к статье 115.
Пункт 2. В соглашении об уплате алиментов размер неустойки, предусмотренный комментируемой статьей, может быть увеличен в соответствии с п. 2 ст. 332 ГК РФ, но не уменьшен. В том случае, если размер неустойки будет чрезмерно высок и подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку в соответствии с абз. 1 ст. 333 ГК РФ. К размеру законной неустойки, установленной комментируемой статьей, данное положение не применяется».
Так как неустойка за неуплату алиментов по решению суда является законной, то согласно пункту 2 ст. 115 СК РФ, предусматривающему размер законной неустойки за неуплату алиментов по решению суда, не может быть уменьшена в соответствии с абз. 1 ст. 333 ГК РФ.

вот не надо, тем более ссылаясь на комментарий, оставьте это для заседания, если ответчик будет просить уменьшить размер. Если хотите оставьте, только не ссылайтесь на комментарий, выдайте эти мысли за свои, это не научная работа, плагиат приветствуется :assassin: На пост Пленума ВС РФ можно сослаться, на комментарий это несерьезно. А так не вдаваясь в правильность расчета отличный иск, все гут.

[Lundas]

Сообщение от Sneezy

вот не надо, тем более ссылаясь на комментарий

Комментарий - это РЕКОМЕНДУЕМАЯ трактовка Законного акта.Не более того. Действительно ссылки на него - некомильфо. А неустойка является "Законной" - по двум основаниям СК РФ - Это федеральный закон ( ФЗ № 228-ФЗ) И увеличение процентов по неустойке с 0.1 до 0.5 - Это тоже Федеральный Закон.

[Танечка-ipristav]

Подала исковое заявление, мне вынесли определение об оставлении иска без движения, судья ссылается на:
В соответствии со ст. 132 ГПК РФ к исковому заявлению должен быть приложен документ, подтверждающий оплату госпошлины.
Заявленное истцом требование о взыскании неустойки является требованием имущественного характера, следовательно, истцу необходимо оплатить сумму госпошлины исходя из требований ст.333.19 НК РФ.
Ссылка истца на п.2, п.15 ч.1 ст. 336.36 НК РФ в качестве основания для освобождения от уплаты госпошлины, в установленном ст.333.19 НК РФ размере, необоснованна.
В нарушении ст.132 ГПК РФ истцом не приложен документ, подтверждающий оплату госпошлины.

Теперь собираюсь подавать частную жалобу.
Правильно ли я ее составила, в исковом заявлении изначально уже указывалось данное основание для освобождения от уплаты госпошлины???

[yuma]

Правильно ли я ее составила, в исковом заявлении изначально уже указывалось данное основание для освобождения от уплаты госпошлины

в принципе все верно. Но поскольку в исковом об этом уже говорилось, попробуйте усилить свои аргументы в части "защиты прав и законных интересов ребенка". А также

....т.е. защита прав и законных интересов ребенка от несвоевременной уплаты алиментов, прошу освободить меня от уплаты госпошлины согласно п.2 ч.1 ст.333.36 и п.15 ч.1 ст. 333.36 Налогового кодекса РФ.

в данном случае вы не просите освободить, а просите отменить вынесенное определение. При этом аргументируете, что судом неправильно истолкованы положения п. 2 , п.15 Ст. 333.36 НК. Льготы при обращении в суды общей юрисдикции, а также к мировым судьям. В связи с чем, данным определением нарушены ваши права на освобождение от уплаты госпошлины по данному делу.

[Танечка-ipristav]

в соответствии с п.2 ст. 23 Федерального закона Российской Федерации «Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации» от 24 июля 2008 года №124-ФЗ при рассмотрении в судах дел о защите прав и законных интересов ребенка государственная пошлина не взимается. Ответчик, не выплачивая алименты, нарушает законное право ребенка на получение содержания от обоих родителей. В связи с несвоевременной уплатой алиментов, возникает санкция – законная неустойка, которая возникла в связи с нарушением законных прав и интересов ребенка, поэтому госпошлина не должна взыскиваться .

Как Вы думаете ссылку на данный ФЗ можно использовать в частной жалобе?

[yuma]

а почему нет? Вы можете ссылаться на любой действующий ФЗ , Конституцию, постановления...в общем, на любую норму закона, регулирующую данные правоотношения.