[Представитель]

Здравствуйте коллеги. Ситуация следующая: есть основное обязательство, которое обеспечено залогом спецтехники (экскаватором). Договор залога, согласие и соглашение об обращение взыскания на залог составлены в простой письменной форме (нотариально не удостоверялись). Сейчас есть факт нарушения основного обязательства 5% и периолдичность соблюдены. Обращать взыскание на залог можно. Вопрос в процедуре. Порядок? Если нет нотариального удостоверения то и исполнительной надписи нотариуса не будет. Я думаю порядок следующий - пишем претензию с требованием передать предмет залога залогодержателю, затем идем в суд с требованием о передачи предмета залога залогодержателю. Затем реализуем свое право - оставляем себе или продаем третьему лицу. Как считаете? Я нуждаюсь в Вашей помощи!

[LEXc]

Сообщение от Представитель

есть основное обязательство, которое обеспечено залогом спецтехники

А ваше основное обязательство не подлежит нотариальному удостоверению?

Сообщение от Представитель

порядок следующий - пишем претензию с требованием передать предмет залога залогодержателю, затем идем в суд с требованием о передачи предмета залога залогодержателю. Затем реализуем свое право - оставляем себе или продаем третьему лицу.

Через торги. Просмотрите порядок, указанный в ст. 350 ГК.
Оставить себе залог можно тлько если троги не состоялись. В таком случае заключается договор купли-продажи с залогодателем и цена товара засчитывается в счет залога.

[Представитель]

Основное обязательство не требовало нотариального удостоверения. Вы уверены, что в данном случае через торги? В договоре то так или иначе установлен внесудебный порядок обращения взыскания на залог! Вопрос соответственно на мой взгляд больше в реализации этой процедуры. Как нам истребовать предмет залога из пользования залогодателя?

[LEXc]

Сообщение от Представитель

В договоре то так или иначе установлен внесудебный порядок обращения взыскания на залог!

Я думаю, что это условие недействительно. Вы как понимаете п. 2 ст. 349 ГК, мне вот тоже интересно?

Сообщение от Представитель

Как нам истребовать предмет залога из пользования залогодателя?

Для начала напишите претензию. Только претензию не на залог, а на исполнение основного обязательства. Если в срок не выполнят приступайте к обращению взыскания на заложенное имущество (ст. 349 ГК РФ).

[petrowast]

Сообщение от LEXc

Я думаю, что это условие недействительно. Вы как понимаете п. 2 ст. 349 ГК, мне вот тоже интересно?

Наверное, не соглашусь. Почему Вы считаете, что условие договора об обращении взыскания на предмет залога недействительно? Ведь в силу п. 2 ст. 349 ГК РФ удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества во внесудебном порядке допускается на основании соглашения залогодателя и залогодержателя, если иное не предусмотрено законом. Законом установлены случаи, когда залогодержатель не сможет обратить взыскание на имущество: если это имущество заложено по договору ипотеке (ст. 55 № 102-ФЗ); на требования и иное имущество, составляющие ипотечное покрытие облигаций (ст. 15 № 152-ФЗ); и если в отношении должника введено наблюдение (ст. 18.1 № 127-ФЗ). Так что в данном случае я не вижу ни каких препятствий для обращения взыскания на предмет залога.

[petrowast]

Сообщение от Представитель

В договоре то так или иначе установлен внесудебный порядок обращения взыскания на залог!

А какой Вы договором установили порядок обращения взыскания? Я имею ввиду действия сторон при получении должником уведомления о начале обращения взыскания на предмет залога? В соответствии с установленным договором порядком и действуйте.

Сообщение от Представитель

Основное обязательство не требовало нотариального удостоверения. Вы уверены, что в данном случае через торги?

Полагаю, что не обязательно через торги. Однако, тут снова нужно обратиться к Вашему договору, которым, исходя из п. 5 ст. 349 ГК РФ, могут быть предусмотрены способ либо несколько способов реализации заложенного имущества, которые Вы, как залогодержатель, вправе использовать по своему усмотрению, в том числе в определенной последовательности или в зависимости от каких-либо иных условий.

[LEXc]

Сообщение от petrowast

Почему Вы считаете, что условие договора об обращении взыскания на предмет залога недействительно?

Оно не удостоверно нотариально. Ну и судебная практика еще была:
п. 47 Постановления Пленума ВАС № 8 от 01.07.1996 г.:
Обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество по требованию залогодержателя производится по решению суда и не может быть осуществлено на основании исполнительной надписи нотариуса (пункт 1 статьи 349).
Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается только на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. Условие о праве залогодержателя обратить взыскание на заложенное недвижимое имущество без предъявления иска в суд, содержащееся непосредственно в договоре о залоге, должно признаваться недействительным.

Думаю не получится в данном случае внесудебный порядок.

[LEXc]

Сообщение от petrowast

исходя из п. 5 ст. 349 ГК РФ, могут быть предусмотрены способ либо несколько способов реализации заложенного имущества, которые Вы, как залогодержатель, вправе использовать по своему усмотрению

Да.
Поправлюсь. Смотрел старую редакцию ГК.

[petrowast]

Сообщение от LEXc

Оно не удостоверно нотариально.

Законом не установлено требование нотариального удостоверения.
В редакции ст. 349 ГК РФ, действовавшей до 30.12.2008 года, было указано, что удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога. Но, как говорится, да и простит меня модератор за флуд, Panta rhei (всё течет, всё изменяется- лат.)